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【案情簡(jiǎn)介】 2019年7月張女士將母親送到該養(yǎng)老公寓，每月費(fèi)用2400元。今年9月7日晚上，不幸的事情發(fā)生了。張女士的母親遭到一名老漢的性侵，這名老漢同在該養(yǎng)老公寓養(yǎng)老。張女士認(rèn)為發(fā)生這樣的事情也和養(yǎng)老公寓的管理混亂有關(guān)。根據(jù)張女士拍攝的養(yǎng)老公寓護(hù)理員崗位職責(zé)，其中第九條規(guī)定，實(shí)行全天24小時(shí)護(hù)理，每十分鐘巡視一次?！叭绻B(yǎng)老公寓做到了24小時(shí)監(jiān)護(hù)，每十分鐘巡視一次，這事也不會(huì)發(fā)生?！?br>
【律師說(shuō)法】

一、 老漢會(huì)不會(huì)坐牢？

該老漢涉嫌強(qiáng)奸罪，應(yīng)追究其刑事責(zé)任。我國(guó)刑法實(shí)行罪刑法定，罰當(dāng)其罪，罪刑相適應(yīng)的原則。年齡不能成為逃避法律制裁的理由，既然還有犯罪的能力，就應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的后果。

盡管在傳統(tǒng)觀念中人們習(xí)慣于將老年人歸為弱勢(shì)群體，但實(shí)際上如果他們的行為觸犯了法律規(guī)定一樣是需要受到法律制裁的，不會(huì)因?yàn)樗麄兊哪挲g因素與身體條件而免責(zé)。當(dāng)然，從某種程度上來(lái)說(shuō)，法律對(duì)于老年人還是有著一定特殊照顧的。《刑法》第十七條規(guī)定，對(duì)于已滿七十五周歲的人故意犯罪的，可以從輕或者減輕處罰。

強(qiáng)奸罪，是指違背婦女意志，使用暴力、脅迫或者其他手段，強(qiáng)行與婦女發(fā)生性交的行為。

1、犯本罪的，處3年以上10年以下有期徒刑。

2、具有下列情形的，處10年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑：

(1)強(qiáng)奸婦女情節(jié)惡劣的。主要是指利用殘酷的暴力手段如捆綁、捂嘴、卡脖等強(qiáng)奸婦女的;在行奸過(guò)程中肆意蹂躪婦女的;長(zhǎng)期多次對(duì)某一婦女進(jìn)行強(qiáng)奸的;強(qiáng)奸精神病患者、嚴(yán)重的癡呆癥患者、孕婦、病婦的等等。

(2)強(qiáng)奸婦女多人的，既可以是多次強(qiáng)奸多名婦女，又可以是一次強(qiáng)奸多名婦女，多人是指3人以上，既包括婦女3人以上，又包括婦女、幼女共3人以上，但不包括幼女3人以上。

(3)在公共場(chǎng)所當(dāng)眾強(qiáng)奸婦女的。是指車站、碼頭、醫(yī)院、學(xué)校、公園、劇院等人來(lái)人往較多的場(chǎng)所。

(4)二人以上輪奸的。是指兩名以上的男子在同一較短的時(shí)間內(nèi)出于共同的強(qiáng)奸故意對(duì)同一婦女先后輪流強(qiáng)奸的行為

(5)致使被害人重傷、死亡或者造成其他嚴(yán)重后果的。是指行為人在強(qiáng)奸婦女之前或在強(qiáng)奸過(guò)程中故意使用暴力或因自己的性行為直接導(dǎo)致被害人重傷或直接導(dǎo)致當(dāng)場(chǎng)死亡或經(jīng)治療無(wú)效死亡。如果出于殺人故意而采用暴力將其殺死后再進(jìn)行奸尸的，應(yīng)以故意殺人罪和侮辱尸體罪數(shù)罪并罰。如果行為人在強(qiáng)奸婦女后，出于報(bào)復(fù)、滅口、逃跑又將婦女殺害或傷害的，應(yīng)數(shù)罪并罰。其他嚴(yán)重后果，是指因強(qiáng)奸行為導(dǎo)致被害人精神失常、自殺或者婚姻破裂的等情況。

強(qiáng)奸屬于嚴(yán)重危害社會(huì)秩序和女性安全的重罪，對(duì)年滿75周歲的罪犯，刑法僅是規(guī)定“可以”從輕，也就是說(shuō)，如果情節(jié)惡劣、不認(rèn)罪、不悔改的，也可以不從輕，由法官根據(jù)具體案情予以裁量。老漢強(qiáng)奸植物人老太太屬于情節(jié)惡劣，刑期應(yīng)在10年以上，如果身體健康基本就是把牢底坐穿監(jiān)獄安度晚年了。當(dāng)然如確屬生活不能自理，也可能會(huì)被保外就醫(yī)或暫予監(jiān)外執(zhí)行。

二、老年公寓有無(wú)責(zé)任？

答案是肯定的。老年公寓做為老年人服務(wù)經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)，具有相應(yīng)的安全保障義務(wù)。安全保障義務(wù)是指經(jīng)營(yíng)者在經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所對(duì)消費(fèi)者、潛在的消費(fèi)者或者其他進(jìn)入服務(wù)場(chǎng)所的人的人身、財(cái)產(chǎn)安全依法承擔(dān)的安全保障義務(wù)。

《侵權(quán)責(zé)任法》第三十七條規(guī)定：賓館、商場(chǎng)、銀行、車站、娛樂(lè)場(chǎng)所等公共場(chǎng)所的管理人或者群眾性活動(dòng)的組織者，未盡到安全保障義務(wù)，造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

因第三人的行為造成他人損害的，由第三人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任;管理人或者組織者未盡到安全保障義務(wù)的，承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)充責(zé)任。

（一）安全保障義務(wù)的內(nèi)涵

安全保障義務(wù)是在誠(chéng)實(shí)信用原則之下基于公平、正義的需要而得出的，是一種法定義務(wù)，義務(wù)人必須履行相應(yīng)的安全保障義務(wù)，是一種積極作為的義務(wù)。違反安全保障義務(wù)致使他人損害的則應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，在規(guī)責(zé)原則上，安全保障義務(wù)應(yīng)適用過(guò)錯(cuò)責(zé)任規(guī)責(zé)原則，由受害方承擔(dān)義務(wù)人有過(guò)錯(cuò)的舉證責(zé)任。

安全保障義務(wù)的主體是以從事社會(huì)會(huì)動(dòng)的特定場(chǎng)所的所有者、經(jīng)營(yíng)者以及其他對(duì)進(jìn)入該場(chǎng)所有安全保障義務(wù)的人，包括自然人、法人、其他組織，如賓館、商場(chǎng)、超市、酒店、銀行、車站、娛樂(lè)場(chǎng)所等公共場(chǎng)所的管理人或者群眾性活動(dòng)的組織者，此類主體的共同特點(diǎn)是對(duì)該場(chǎng)所具有實(shí)際的控制力，且不易交易關(guān)系為必要。

《侵權(quán)責(zé)任法》第三十七條對(duì)安全保障義務(wù)作了原則性規(guī)定，但對(duì)于安全保障義務(wù)的判斷標(biāo)準(zhǔn)并不明確。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第六條第一款的規(guī)定，安全保障義務(wù)人因未盡合理限度內(nèi)的保護(hù)義務(wù)而致使他人人身?yè)p害的，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任。根據(jù)該條規(guī)定責(zé)任人是否盡到“合理限度內(nèi)的安全保障義務(wù)”成為了安全保障義務(wù)人責(zé)任承擔(dān)的判斷標(biāo)準(zhǔn)，但在司法實(shí)踐中認(rèn)定安全保障義務(wù)人是否存在過(guò)錯(cuò)仍較為模糊。

（二）安全保障義務(wù)人的責(zé)任

違反安全保障義務(wù)的侵權(quán)責(zé)任承擔(dān)形式有兩種，即直接責(zé)任和補(bǔ)充責(zé)任。第一，直接責(zé)任，是由于行為人自身未盡保護(hù)關(guān)照義務(wù)，致使其行為導(dǎo)致相對(duì)人造成損害而由行為人自己承擔(dān)責(zé)任的責(zé)任形式。如對(duì)發(fā)生損害的潛在危險(xiǎn)，在沒(méi)有第三人介入的情況下，管理人和組織者本能夠合理予以控制，但是沒(méi)有予以合理控制導(dǎo)致?lián)p害結(jié)果的發(fā)生。第二，補(bǔ)充責(zé)任。指兩個(gè)以上的行為人違反法定義務(wù)，對(duì)一個(gè)被侵權(quán)人實(shí)施加害行為，或者不同的行為人基于不同的行為而致使被侵權(quán)人的權(quán)利受到同一損害，各個(gè)行為人產(chǎn)生同一內(nèi)容的侵權(quán)責(zé)任，被侵權(quán)人享有的數(shù)個(gè)請(qǐng)求權(quán)有順序的區(qū)別，先行使順序在先的請(qǐng)求權(quán)，再行使其他請(qǐng)求權(quán)的侵權(quán)責(zé)任形態(tài)。

侵權(quán)責(zé)任法第二款分兩層意思從實(shí)體上對(duì)第三人侵權(quán)作出了規(guī)定：第一、受害人的損害是由第三人的加害導(dǎo)致的，而安全保障義務(wù)人沒(méi)有疏于安全保障的過(guò)錯(cuò)的，構(gòu)成第三人單獨(dú)侵權(quán)，安保義務(wù)人不承擔(dān)責(zé)任。第二、受害人的損害是由第三人的加害導(dǎo)致的，而安全保障義務(wù)人有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)在其能夠防止或制止損害的范圍內(nèi)承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)充賠償責(zé)任。

從本案案情看，顯然安保義務(wù)履行不好。沒(méi)有實(shí)行男女分區(qū)居住，沒(méi)有工作人員24小時(shí)巡查，沒(méi)有安裝監(jiān)控報(bào)警裝置等。至于收費(fèi)較低的格式合同，如未做特殊著重說(shuō)明，應(yīng)做不利于養(yǎng)老公寓的解釋。

三、受害人如何維權(quán)？

受害人家屬主張民事賠償?shù)耐緩接袃煞N，一種是直接單獨(dú)以男老漢和養(yǎng)老公寓為共同被告提起民事訴訟，一種是提起刑事附帶民事訴訟?！缎淌略V訟法》第九十九條 被害人由于被告人的犯罪行為而遭受物質(zhì)損失的，在刑事訴訟過(guò)程中，有權(quán)提起附帶民事訴訟。被害人死亡或者喪失行為能力的，被害人的法定代理人、近親屬有權(quán)提起附帶民事訴訟。